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Par arrêt du 9 septembre 2015 (6B_1117/2014), le Tribunal fédéral a déclaré irrecevable le recours en matière pénale interjeté par X_________ contre ce jugement. P3 14 35

ORDONNANCE DU 15 OCTOBRE 2014

Tribunal cantonal du Valais Chambre pénale

Jacques Berthouzoz, juge ; Frédéric Carron, greffier

en la cause entre

X_________, recourante, représentée par Maître A_________

et

MINISTÈRE PUBLIC, autorité attaquée

et

Y_________, tiers concerné, représenté par Maître B_________

(classement ; art. 319 al. 1 let. a et b CPP) recours contre l’ordonnance du ministère public du 5 février 2014

- 2 - Vu

la plainte pénale, avec constitution de partie plaignante, déposée par X_________ contre son neveu par alliance Y_________, le 12 septembre 2012, pour violation du domaine secret ou du domaine privé au moyen d’un appareil de prise de vues (art. 179quater CP), motif pris que ce voisin, dont le père est en procès avec le mari de la plaignante pour des questions successorales, avait installé dernièrement une caméra sous l’avant-toit de sa villa, à C_________ ; l’audition de X_________ par la police du même jour en qualité de personne appelée à donner des renseignements, lors de laquelle elle a déclaré désirer principalement l’enlèvement ou le déplacement de la caméra en question, laquelle tournerait sur elle- même, émettrait des lumières bleues la nuit et aurait plusieurs fois eu l’œil dirigé vers sa terrasse ; l’audition de Y_________ par les enquêteurs du 18 octobre 2012 en qualité de prévenu, au cours de laquelle il a pour sa part soutenu que la caméra litigieuse - qui a été installée par ses deux fils pour que ses enfants étudiant en-dehors du canton puissent voir la météo de la région - ne permet pas de zoomer, ni de voir la nuit, qu’il ne sait pas utiliser l’application installée sur son iPhone en lien avec celle-ci et qu’il ne s’intéresse absolument pas à ce qui se passe chez son oncle et sa tante ; le rapport de dénonciation de la police du 28 octobre 2012, lequel renseigne :

- que les enquêteurs se sont rendus sur place, le 18 octobre 2012 ;

- que Y_________ leur a alors fait une démonstration du fonctionnement de la caméra avec son iPhone, sur lequel il est possible d’effectuer des captures d’écran ;

- que les agents ont ainsi pu constater que la terrasse de X_________ apparaissait dans le champ de vision de la caméra, laquelle est orientable de gauche à droite sur environ 270°, soit d’un mur à l’autre de la villa de Y_________, ainsi que de haut en bas ;

- que les images saccadées de la caméra peuvent être vues depuis n’importe quel support informatique pour autant que son utilisateur soit en possession de l’adresse IP fixe établie au nom de Y_________ ;

- que la caméra a été retirée de son emplacement au plus tard le 20 octobre 2012 ; l’audition de X_________ par le procureur du 23 avril 2013, à l’occasion de laquelle elle a prétendu que la caméra avait tourné pendant presque deux mois, jour et nuit,

- 3 - qu’elle était focalisée sur sa terrasse chaque fois qu’elle sortait de son domicile et qu’elle l’avait même suivie un soir où elle s’était déplacée jusqu’à sa boîte aux lettres ; l’audition de Y_________ du même jour, lors de laquelle il a soutenu quant à lui ne pas maîtriser la technique liée à sa caméra et n’avoir jamais fait de capture d’écran ; l’ordonnance du procureur du lendemain informant les parties de la clôture prochaine de l’instruction et de son intention de rendre une ordonnance de classement ; la réquisition de preuves présentée par X_________, le 15 mai 2013 ; l’ordonnance de classement du ministère public du 5 février 2014 ; le recours devant la Chambre pénale formé par X_________ contre cette ordonnance, le 17 février 2014 ; la détermination du procureur du 7 mars 2014, accompagnée de son dossier P1 12 1635 ; les observations de Y_________ du 20 mars 2014 ; les répliques de X_________ des 26 mai et 10 juin 2014 ; la lettre de Y_________ du 12 juin 2014 ;

Considérant

qu’un recours peut être formé devant un juge unique de la Chambre pénale contre l’ordonnance de classement du procureur (art. 322 al. 2 et 393 al. 1 let. a CPP, 20 al. 3 LOJ et 13 al. 1 LACPP) ; que peuvent notamment être invoqués la violation du droit, y compris l’excès et l’abus du pouvoir d’appréciation (art. 393 al. 2 let. a CPP), ainsi que la constatation incomplète ou erronée des faits (let. b) ; que l’autorité de recours n’a en principe à connaître que de ce qui lui est soumis (arrêt 6B_177/2013 du 4 novembre 2013 consid. 2.5.2 et la référence citée), de sorte qu’elle n’examine que les griefs soulevés, dès lors que le recours doit être motivé (RVJ 2014 p. 200 consid. 1 et la référence citée) ; qu’en l’espèce, la recourante a qualité pour recourir, dès lors qu’elle est partie plaignante (art. 104 al. 1 let. b, 118 al. 1 et 2 et 322 al. 2 CPP) et qu’elle a un intérêt

- 4 - juridiquement protégé à l’annulation de l’ordonnance de classement (art. 382 al. 1 CPP) ; que son recours, qui a été adressé dans le délai de dix jours dès la notification écrite de l’ordonnance litigieuse (art. 90 al. 1 et 2, 91 al. 1 et 2, 384 let. b et 396 al. 1 CPP) et qui respecte par ailleurs les conditions de motivation et de forme (art. 385 al. 1 et 396 al. 1 CPP), est donc recevable ; que, dans son écriture du 17 février 2014, la recourante demande, à titre de preuves complémentaires, l’interrogatoire des parties, l’inspection sur place des lieux, la perquisition de l’habitation de Y_________, ainsi que le séquestre de l’ensemble de son matériel informatique ; que la procédure de recours se fonde non seulement sur les preuves administrées pendant la procédure préliminaire (art. 389 al. 1 CPP), mais également sur l’ensemble des pièces du dossier (Calame, Commentaire romand, Code de procédure pénale suisse, 2011, n. 4 ad art. 389 CPP) ; que l’autorité de recours administre, d’office ou à la demande d’une partie, les preuves complémentaires nécessaires au traitement du recours (al. 3), à savoir celles qui peuvent avoir une influence sur le sort du litige (Rémy, Commentaire romand, n. 3 ad art. 393 CPP ; sur la possibilité pour le recourant de produire des faits et des moyens de preuve nouveaux devant l’instance de recours, cf. arrêt 1B_768/2012 du 15 janvier 2013 consid. 2.1 et les références citées, en particulier Pitteloud, Code de procédure pénale suisse, 2012, n. 1135 et 1154, qui précise qu’une réserve marquée doit être appliquée, dans la mesure où il n’incombe pas à cette autorité de se substituer à celle de poursuite) ; qu’en l’occurrence, le dossier P1 12 1635 remis par le procureur renseigne suffisamment sur les faits utiles à la solution du recours, comme cela résulte de ce qui suit ; qu’il n’y a donc pas lieu d’administrer les preuves complémentaires demandées par le recourant ; qu’aux termes de l’art. 319 al. 1 CPP, le ministère public ordonne le classement de tout ou partie de la procédure lorsqu’aucun soupçon justifiant une mise en accusation n’est établi (let. a), lorsque les éléments constitutifs d’une infraction ne sont pas réunis (let. b), lorsque des faits justificatifs empêchent de retenir une infraction contre le prévenu (let. c), lorsqu’il est établi que certaines conditions à l’ouverture de l’action pénale ne peuvent pas être remplies ou que des empêchements de procéder sont apparus (let. d) ou lorsqu’on peut renoncer à toute poursuite ou à toute sanction en vertu de dispositions légales (let. e) ; que l’art. 319 al. 2 CPP prévoit encore deux autres motifs de classement exceptionnels (intérêt de la victime ou consentement de celle-ci) ;

- 5 - que le principe in dubio pro duriore découle du principe de la légalité (art. 5 al. 1 Cst. et 2 al. 2 CPP en relation avec les art. 319 al. 1 et 324 CPP ; ATF 138 IV 86 consid. 4.2) ; qu’il signifie qu’en principe, un classement ne peut être prononcé par le ministère public que lorsqu’il apparaît clairement que les faits ne sont pas punissables ou que les conditions à la poursuite pénale ne sont pas remplies ; que le ministère public et l’autorité de recours disposent, dans ce cadre, d’un pouvoir d’appréciation ; qu’en revanche, pour autant qu’une ordonnance pénale n’entre pas en considération, l’accusation doit en principe être engagée lorsqu’une condamnation apparaît plus vraisemblable qu’un acquittement (ATF 138 IV 86 consid. 4.1.1 ; 137 IV 219 consid. 7.1 et 7.2) ; que lorsque les probabilités d’acquittement et de condamnation apparaissent équivalentes, une mise en accusation s’impose en principe également, en particulier lorsque l’infraction est grave (ATF 138 IV 86 consid. 4.1.2) ; que, dans un contexte conflictuel, les seules déclarations du recourant - nécessairement contestées par l’intimé - ne sauraient suffire pour démontrer qu’une condamnation de l’intimé serait plus vraisemblable que son acquittement (arrêt 6B_1103/2013 du 7 mai 2014 consid. 2.4) ; qu’en vertu de l’art. 179quater al. 1 CP, celui qui, sans le consentement de la personne intéressée, aura observé avec un appareil de prise de vues ou fixé sur un porteur d’images un fait qui relève du domaine secret de cette personne ou un fait ne pouvant être perçu sans autre par chacun et qui relève du domaine privé de celle-ci, sera, sur plainte, puni d’une peine privative de liberté de trois ans au plus ou d’une peine pécuniaire ; que cette disposition distingue l’observation avec un appareil de prise de vues et la fixation sur un porteur d’images ; qu’un appareil de prise de vues est un appareil qui permet de saisir l’image sur un support quelconque afin de la transmettre, de la conserver ou de la reproduire ; que les appareils photographiques et à filmer ainsi que les caméras de télévision constituent des appareils de prise de vues ; qu’il n’est toutefois pas nécessaire de prouver qu’une image a été fixée sur un support ; qu’il suffit que l’auteur ait observé un fait relevant du domaine privé ou secret à l’aide d’un appareil qui lui donnait la faculté de capter l’image pour la transmettre, la conserver ou la reproduire ; que la fixation sur un porteur d’images vise quant à lui le fait de saisir l’image sur un support quelconque permettant de la conserver ou de la reproduire ; que, dans ce second cas, l’appareil utilisé importe peu ; que ce qui compte est d’avoir effectivement fixé une image sur un support ; que le film dans l’appareil photographique ou à filmer, les copies qui en sont tirées, la bande électromagnétique sur laquelle sont fixées les impulsions électroniques produites par la caméra de

- 6 - télévision constituent des porteurs d’images (ATF 117 IV 31 consid. 2b) ; que, faute de permettre de capter des images pour les transmettre, les conserver ou les reproduire, ni même d’améliorer la vue humaine, un miroir sans tain n’est par contre ni un appareil de prise de vues ni un porteur d’images (ATF 117 IV 31 consid. 3) ; que l’art. 179quater al. 1 CP interdit l’observation ou l’enregistrement de faits, soit d’événements ou de situations actuels ou passés identifiables et susceptibles d’être prouvés (JdT 1994 IV 79 consid. 3 et la référence citée) ; qu’il n’est pas exigé que le fait soit compromettant ou que sa révélation expose la victime à un dommage ou à un tort moral (Corboz, Les infractions en droit suisse, vol. I, 2010, n. 4 ad art. 179quater CP) ; que la loi vise en premier lieu les faits « relevant du domaine secret » ; qu’il s’agit là d’une notion relativement précise ; qu’on peut considérer comme tels les faits inconnus, que le sujet a intérêt à garder secrets et qu’il entend soustraire à la curiosité d’autrui, tels que les conflits familiaux, son comportement sexuel, les maux dont il souffre (JdT 1994 IV 79 consid. 4a et les références citées) ; que plus délicate est l’interprétation du fait « qui ne peut être perçu sans autre par chacun et qui relève du domaine privé » (JdT 1994 IV 79 consid. 4b) ; que la formule restrictive « qui ne peut être perçu sans autre par chacun » signifie, ce que souligne le mot chacun, que le champ d’application de l’art. 179quater CP concernant le domaine privé se limite à la sphère privée ; que cela ressort de ce qu’en fait ce qui relève du domaine privé est réservé aux intimes et ne peut être perçu sans autre par chacun ; que ce qui, appartenant à l’intimité, a lieu en public échapperait donc à l’application de l’art. 179quater CP, puisqu’en fait chacun aurait la possibilité de l’observer (JdT 1994 IV 79 consid. 4d) ; que les faits concernant la vie intime appartiennent au domaine privé au sens étroit ; qu’ils ne doivent pas être surpris et sont donc protégés par l’art. 179quater CP ; que font partie de la sphère privée d’autrui les locaux dans lesquels l’art. 186 CP interdit de pénétrer (maison, appartement, local fermé d’une maison, espace, cour ou jardin clos attenant à une maison) ; que celui qui pénètre sans droit dans ces locaux ou y demeure au mépris d’une injonction de les quitter se rend coupable de violation de domicile ; que, s’il y pénètre sans droit pour y observer un fait avec un appareil de prise de vues ou le fixer sur un porteur d’images, il se rend coupable de l’infraction réprimée par l’art. 179quater CP ; que cette infraction est également réalisée en cas d’observation ou de fixation au moyen d’un porteur d’images d’actes accomplis dans un espace attenant au domicile lorsque les limites de cet espace ne doivent pas être franchies matériellement par l’auteur ; qu’il tombe donc aussi sous le coup de la loi

- 7 - pénale si, pour observer ou enregistrer un comportement ayant lieu dans un espace attenant au domicile, relevant donc de la sphère privée au sens étroit, il doit surmonter un obstacle de nature morale et juridique ; que, par ce genre d’obstacle, il faut entendre le frein que les bonnes mœurs imposent à l’égard de celui qui entend protéger son intimité ; qu’il est clair que ce frein peut être également d’ordre psychologique ; que les barrières d’ordre juridique ou psychologiques ne correspondent pas sans autre aux limites matérielles de l’intimité du domicile ; que l’art. 179quater CP protège aussi le domaine attenant au domicile, que celui-ci soit ou non clos au sens de l’art. 186 CP ou qu’à cause d’une clôture il soit ou non facile d’observer ce qui s’y passe ; que fait partie du domaine privé au sens étroit non seulement ce qui se passe dans la maison, mais également ce qui se déroule dans l’environnement immédiat considéré tant par les habitants que par les tiers comme en faisant pratiquement partie, partant ce qui se trouve à proximité immédiate de la porte d’entrée ; que l’habitant qui sort de chez lui pour prendre un objet se trouvant devant sa porte ou lever son courrier demeure dans la zone relevant de sa sphère privée au sens de l’art. 179quater CP ; qu’il en va de même de celui qui passe la porte d’entrée pour saluer ou accueillir quelqu’un (JdT 1994 IV 79 consid. 4e) ; que rien de ce qui concerne la vie personnelle d’une personne, soit son intimité, ne doit en principe être surpris et fixé sur un porteur d’images ; que tel est le sens de l’art. 179quater CP ; qu’il n’est pas nécessaire que les faits observés ou enregistrés soient contraires à la bienséance ou aux usages, encore que, s’ils présentent ce caractère d’incongruité, il se justifie d’autant moins de les surprendre (JdT 1994 IV 79 consid. 4f et la référence citée) ; que celui qui photographie, contre la volonté de celui-ci, l’occupant d’une maison qui se tient devant sa porte, saisit un fait qui relève du domaine privé et qui ne peut être perçu sans autre par chacun au sens de l’art. 179quater CP (JdT 1979 IV 79 consid. 5) ; que des enregistrements vidéo qui montrent une personne occupée à des activités quotidiennes (travaux du ménage) sur le balcon visible librement n’excèdent par contre pas le cadre prescrit à cet égard à l’art. 179quater CP (ATF 137 I 327 consid. 6.2) ; que le caractère répréhensible de l’acte réside dans l’absence de consentement de la part de toutes les personnes qui sont ainsi, dans des faits relevant du domaine secret ou du domaine privé, observées à l’aide d’un appareil de prise de vues ou dont l’image est fixée sur un support (Corboz, op. cit., n. 17 ad art. 179quater CP) ; que l’infraction est intentionnelle (Corboz, op. cit., n. 18 ad art. 179quater CP) ;

- 8 - qu’en l’espèce, il n’est tout d’abord pas douteux que la caméra qui était installée sous l’avant-toit de la villa de Y_________, à C_________, entre le 13 août et le 18 octobre 2012, constituait un « appareil de prise de vues » et un « porteur d’images » au sens de l’art. 179quater al. 1 CP, dès lors qu’elle permettait non seulement de saisir des images sur son téléphone portable ou n’importe quel autre support informatique connaissant son adresse IP fixe, mais également d’effectuer des captures d’écran ; qu’au vu de la jurisprudence précitée, il n’est ensuite pas contestable que les « faits », soit tous les événements ou situations qui se sont produits sur la terrasse de la recourante, dans sa piscine et sur sa pelouse pendant les quelque deux mois qu’a duré l’installation de la caméra, « relevaient de son domaine privé » et « ne pouvaient être perçus sans autre par chacun », du moment que les diverses photographies versées au dossier renseignent que ces trois espaces, attenants à son appartement du rez-de-chaussée, étaient entourés de thuyas, donc clos ; que rien ne permet toutefois d’établir que Y_________ « a observé » au moyen de sa caméra la terrasse, la piscine et la pelouse de la recourante pendant le laps de temps litigieux ; qu’en effet, si la recourante a prétendu, lors de ses auditions des 12 septembre 2012 et 23 avril 2013 par la police et le procureur en qualité de personne appelée à donner des renseignements, que la caméra en question avait plusieurs fois eu l’œil dirigé vers sa terrasse, voire était focalisée sur cet endroit, et que cet appareil l’avait même suivie un soir où elle s’était déplacée jusqu’à sa boîte aux lettres, force est de constater que Y_________ a réfuté ces accusations lors de son audition en tant que prévenu du 18 octobre 2012, en déclarant qu’il ne s’intéressait absolument pas à ce qui se passe chez son oncle et sa tante ; qu’à cet égard, la capture d’écran annexée au rapport de dénonciation des enquêteurs du 28 octobre 2012 ne permet pas de remédier à l’absence de tout témoin neutre, même si elle apprend que la caméra filmait la pelouse de la recourante, ainsi qu’une partie infime de sa piscine, le 18 octobre 2012, puisque cette pièce ne permet pas pour autant de déduire que Y_________ avait vu préalablement cette image sur son iPhone ou un autre support ; que ce document tend au contraire à démontrer l’absence d’intention de la part de Y_________ d’épier la recourante, du moment que les parties filmées du jardin de celle-ci sont sans véritable intérêt et que l’essentiel de l’image est une vue de la plaine D_________ ; que le litige d’ordre successoral opposant le mari de la recourante au père de Y_________ et l’animosité de longue date mettant aux prises les parties ne permettent pas davantage de tirer des conclusions sûres quant au comportement adopté par celui-ci avec sa caméra ; qu’en définitive, la possibilité technique pour

- 9 - Y_________ d’observer avec un appareil de prise de vues la terrasse, la piscine et la pelouse de la recourante ne signifie pas encore qu’il l’a fait ; qu’en ce qui concerne enfin la « fixation sur un porteur d’images », la recourante se plaint, alors que Y_________ soutient n’avoir jamais fait de captures d’écran, qu’aucun séquestre de la caméra, de l’iPhone et du matériel informatique de celui-ci, ni aucune perquisition de son habitation n’aient été ordonnés, donc qu’aucune analyse n’ait été effectuée par des inspecteurs spécialisés afin d’établir s’il ment ou dit la vérité à ce sujet ; que ces moyens de preuve, qui s’apparentent à une recherche indéterminée de preuves - aussi appelée fishing expedition - interdite en procédure pénale (FF 2006

p. 1219), sont tous voués à l’échec, dès lors que l’écoulement du temps aura laissé tout loisir à Y_________ d’effacer définitivement les éventuelles données compromettantes, d’autant que les différentes écritures de la recourante n’auront pas dû manquer de l’inciter à le faire, à supposer que des images illicites aient été enregistrées ; que c’est ainsi à bon droit que le procureur n’a pas donné suite la réquisition de preuves de la recourante du 15 mai 2013, présentée au demeurant fort tardivement puisque sept mois après l’audition de Y_________, donc la connaissance par celui-ci de la plainte pénale déposée à son encontre ; que, sur le vu des considérations qui précèdent, un acquittement apparaît plus vraisemblable qu’une condamnation, ce qui suffit à justifier le bien-fondé de l’ordonnance attaquée, étant rappelé que, dans un contexte conflictuel, les seules déclarations de la recourante - nécessairement contestées par l’intimé - ne sauraient suffire pour démontrer qu’une condamnation de l’intimé serait plus vraisemblable que son acquittement ; qu’autre aurait pu être l’issue de la présente procédure si la recourante avait pu établir, par exemple au moyen de films, photos ou témoins neutres, que l’œil de la caméra était orienté vers sa terrasse, sa piscine ou son jardin ; qu’il s’ensuit le rejet du recours ; que, comme la recourante succombe entièrement dans ses conclusions, les frais de la procédure de recours sont mis à sa charge (art. 416, 421 al. 2 let. c et 428 al. 1 CPP ; arrêt 6B_438/2013 du 18 juillet 2013 consid. 2.4 et la référence citée) ; que l’émolument, qui doit respecter les principes de la couverture des frais et de l’équivalence des prestations, est fixé en fonction notamment de l’ampleur et de la difficulté de la cause (art. 424 al. 1 CPP et 1 al. 1, 13 al. 1 et 2 LTar) ; qu’il oscille entre 90 et 2000 fr. (art. 22 let. g LTar) ; qu’en l’occurrence, eu égard à la complexité moyenne de l’affaire, il est arrêté forfaitairement à 1000 fr. (art. 424 al. 2 CPP et 11 LTar) ;

- 10 - que Y_________ obtenant gain de cause, la recourante lui doit une juste indemnité pour ses dépenses occasionnées par la procédure de recours (art. 432 al. 1 et 436 al. 1 CPP ; ATF 139 IV 45 consid. 1.2) ; que les honoraires, variant entre 300 et 2200 fr., sont fixés notamment d’après la nature et l’importance de la cause, ses difficultés, l’ampleur du travail et le temps utilement consacré par le conseil juridique (art. 27 al. 1 et 3 et 36 LTar ; arrêt 6B_767/2010 du 24 février 2011 consid. 3.3 et 3.4) ; qu’en l’espèce, compte tenu de la complexité moyenne de l’affaire et des prestations utiles de Me B_________, auteur d’une détermination motivée et d’une brève lettre, ils sont arrêtés à 500 francs ;

Prononce

1. Le recours est rejeté. 2. Les frais de la procédure de recours, par 1000 francs, sont mis à la charge de X_________. 3. X_________ versera à Y_________ une indemnité de 500 francs pour ses dépenses occasionnées par la procédure de recours. 4. La présente ordonnance est communiquée aux parties.

Sion, le 15 octobre 2014